国家计委关于印发农村电网建设与改造工程质量管理办法的通知

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从一起土地所有权纠纷
谈“农村土地承包经营权证”的法律属性

蔡春玉


甲乙两村相邻，两村之间有一块地，多年来一直由乙村耕种，但乙村无土地所有权证。1999年乙村村委会以发包人身份将该地发包给丙、丁经营，县政府为丙、丁颁发了《土地承包经营权证》。2003年甲村经县政府确权而取得了该土地的所有权证，于是向乙村和承包者丙、丁主张土地所有权，遂产生纠纷。乙村认为，该地本村已耕种多年，并已承包给相关村民，对此县人民政府以颁发《土地承包经营权证》的形式表达了认可之意。土地承包经营者丙、丁认为自己有县政府发放的《土地承包经营权证》，并且先于甲村的土地所有权证，应维护己方作为土地承包经营者的承包经营权。
针对本案，存在如下争议，其一，本案是否属于法院的受案范围。即本案是土地权属争议，还是侵权纠纷。其二，如是侵权纠纷，又当如何处理。笔者认为，对《土地承包经营权证》法律属性的准确把握是解决上述问题的关键所在，下面针对这一问题略做探讨。
农村土地承包经营做为当前我国农村工作的一项基本制度，是我国总结多年农村经营体制改革实践经验得出的正确判断。2003年3月1日《中华人民共和国农村土地承包法》的颁行，以家庭联产承包经营为基础，统分结合的双层经营体制走上了规范化、法制化的道路。《土地承包经营权证》做为承包方对其承包土地拥有土地承包经营权的合法凭证，其源于土地承包经营权，因此其法律属性之探究应先从土地承包经营权入手。
一、土地承包经营权的法律属性
按照传统民法理论，土地承包经营权是物权的一种，依物权法定原则，其产生、变更、消灭均应依法而定。农村集体经济组织做为集体土地的经营管理者以发包方身份向其成员发包土地而签订土地承包合同，从管理意义而言，该合同具有行政法意义，可谓之准行政合同，因此基于此而设的行政法范畴的信赖保护原则是理应适用的。此外，为明确发包、承包双方的权利义务而订立的土地承包合同在规范双方权利义务层面上具有民事合同的属性，因此，解决此类纠纷当然也适用民法规定，对土地承包合同有此基本了解后我们再做如下分析：
（一）土地承包合同的生效时间。《农村土地承包法》第22条规定“承包合同自成立之日起生效。承包方自承包合同生效时取得土地承包经营权。”根据合同法原理和各国合同法的规定，合同的成立时间与生效时间可能一致，也可能不一致。我国合同法对土地承包合同采取了合同的成立与生效一致的原则。一般来说，合同的成立与生效时间不一致有三种情形。其一，法律、行政法规规定应办理批准、登记等手续生效的，合同自依法批准、登记时生效。通常情况下，这些合同不仅关系双方当事人的利益，而且事关社会公共利益，社会经营秩序，由政府有关部门予以批准、登记、予以公示，以保证交易安全，避免合同成立时即生效可能损害社会公共利益和交易安全。其二，当事人对合同的效力可以约定条件，附生效条件的合同自条件成就时生效。其三，当事人对合同的效力可以约定期限，附生效期限的合同自期限届至时生效。家庭承包的土地承包合同，是发包方按照规定的程序和地方人民政府确定的时间，统一将土地承包给本集体经营组织的成员后，由发包方与承包方签订的确定双方权利义务的合同，合同的一方是集体经济组织，另一方是该组织的成员，双方之间不是平等的民事主体，承包方居于劣势地位。因此为保护承包方的权益，土地承包合同的生效一般不应附加条件和期限，法律、行政法规也没有规定承包合同必须经过批准。实践中，双方当事人均不得要求对承包合同的生效附条件或期限，附有条件或期限的，所附条件、期限无效，合同仍自成立之日起生效，即对第22条做限制限释，不能适用“法无明文规定即为许可”的原则。
（二）承包方取得土地承包经营权的时间
法律对取得物权的时间有不同的规定，有的需要依法进行批准或登记，经批准或登记后才能取得物权。例如国有土地使用权出让的，在签订土地使用权出让合同并且支付全部土地使用权出让金之后，还必须经依法登记，领取土地使用权证，才能取得土地使用权，此登记具有生效效力。但是，对于农村土地承包取得的土地经营权，为切实保护广大农民的土地权利，减轻批准登记可能给农民带来的负担，《土地承包法》第22条明确规定“承包方自承包合同生效时取得土地承包经营权”这就是说，依法签订的承包合同一经成立，立即产生法律效力，承包方即时取得土地承包经营权，不需要办理其他批准、登记手续。或者说，土地承包合同是土地承包者赖以行使土地承包经营权的合法有效依据。
二、土地承包经营权证的法律属性
我国《农村土地承包法》第23条规定“县级以上地方人民政府应当向承包方颁发土地承包经营权证或林权证等证书，并登记造册，确认土地承包经营权……”依《农村土地承包法》第22条规定，承包合同生效之时，承包方即取得土地承包经营权。因此人民政府向承包方颁发证书是确认承包方的土地承包经营权的行政行为，土地承包经营权证或林权证等证书是承包方对其承包的土地拥有土地承包经营权的合法凭证，受国家法律的保护。该规定之法旨为真正使广大农民放心，是公权自我限制的体现，是信赖保护原则在土地承包领域的延伸，而其民法意义在于它的对抗性。土地承包经营权证是农村土地承包经营权的充分而非必要条件。
另《农村土地承包经营法》第24条还规定“承包合同生效后，发包方不得因承办人或者负责人的变动而变更或者解除，也不得因集体经济组织的分立或者合并而变更或者解除。”合同签订后，承办人或负责人的变动并不是土地承包合同主体的变动，因此不影响土地承包合同的效力，或言不影响土地承包经营权之效力不难理解。我们重点分析“集体经济组织的分立或者合并”。集体经济组织做为土地发包方是土地承包合同之一方当事人，其分立或合并则意味着土地承包合同发包方做为权利主体的“消亡”，或发包土地的原所有者可能因分立或合并而丧失该发包土地的所有者身份。但是，这些均不影响该土地上存在的承包方的土地承包经营权，新的土地所有者不得变更或者解除合同，从而剥夺土地承包经营者的承包经营权。这里我们务必注意，土地承包经营权属物权，不可用债权的眼光视之。因为“物权法定”是解决物权问题的真谛。根据我国行政区划的特点，村集体是基本经济组织单位，而村集体相互之间土地的权属变更是时常发生的，然而此种所有权主体的变更不能影响农民的土地承包经营权，这也是国家立法发放给农民土地承包经营权证，以宣誓任何公权不能任意违法侵犯农民土地承包经营权证的立法本意。
通过上述分析，我们不难解决本文文首案例所提及的问题。
行文至此，笔者仍想赘述几句本案是否属于法院受案范围的问题。个人观点为本案不属所有权和使用权争议，《中华人民共和国土地管理法》第16条并非指本案情况，其不能做为本案不属法院受案范围之根据。因为，土地所有权证和土地承包经营权证的客观存在正是所有权和使用权不存在争议的表现，有的只是侵权。土地管理法第16条所要解决的乃是政府部门确权发证前当事人间的纠纷。

2004年9月

吉林省人民政府


吉林省人民政府令
　（第４４号）


　　《企业名称使用吉林省、吉林字词管理的若干规定》已经１９９６年３月２２日省政府第４３次常务会议通过，现予发布施行。

　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　
省长　王云坤
　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　
一九九六年三月二十九日



　　　　　　　 企业名称使用吉林省、吉林字词管理的若干规定



　　第一条　为了加强对企业名称使用吉林省、吉林字词的管理工作，保护企业名称专用权，维护社会经济秩序，根据国务院批准的《企业名称登记管理规定》及其他有关法规规定，结合我省实际，制定本规定。


　　第二条　凡在本省行政区域内设立的企业，包括企业的分支机构，其企业名称使用吉林省或者吉林字词的，必须依照本规定办理名称核准手续。但企业名称使用吉林市字词的除外。


　　第三条　省工商行政管理局负责企业名称使用吉林省、吉林字词的核准管理工作。


　　第四条　下列企业的企业名称可以使用吉林省或吉林字词：
　　（一）国务院及各部委批准设立的企业；
　　（二）经省政府或者其授权部门批准设立的企业；
　　（三）在省工商行政管理局直接登记注册的省属企业；
　　（四）产品获得过省优、部优的企业，产品出口创汇的企业，在全省或全国范围内有一定知名度的企业；
　　（五）依法可以使用吉林省、吉林字词的其他企业。


　　第五条　企业名称使用吉林省或者吉林字词的，该企业应当有规范的名称，并且应当有符合本规定要求的注册资本。
　　本规定第四条第（一）（二）（三）项所列的企业，企业名称使用吉林省或者吉林字词的，该企业注册资本数额应当在人民币２００万元以上，其中股份有限公司、有限责任公司冠用集团名称的，应有５个以上企业法人作为集团成员（含５个企业），其核心企业注册资本数额在人民币５０００万元以上。
　　本规定第四条第（四）（五）项所列的企业，企业名称使用吉林省或者吉林字词的，其注册资本数额应当在人民币１００万元以上。


　　第六条　企业名称使用吉林省或者吉林字词的，该企业应当向省工商行政管理局申请办理核准手续。未办理核准手续的，不得使用吉林省或者吉林字词。


　　第七条　有限责任公司和股份有限公司申请使用吉林省或者吉林字词的，应当提交以下文件、证件：
　　（一）由全体股东或者发起人共同指定的代表或者共同委托的代理人证明书；
　　（二）有限责任公司的全体股东或者股份有限公司的全体发起人签署的公司名称预先核准申请书；
　　（三）股东或者发起人的法人资格证明或者自然人的身份证明；
　　（四）登记主管机关要求提交的其他文件。


　　第八条　私营企业申请使用吉林省、吉林字词的，应当提交下列文件、证件：
　　（一）合伙人共同指定的代表或者共同委托的代理人的证明书；
　　（二）独资企业的投资者或者合伙企业的合伙人签署的企业名称预先登记核准申请书；
　　（三）独资企业的投资者或者合伙企业的合伙人的身份证明；
　　（四）登记主管机关要求提交的其他文件。


　　第九条　外商投资企业申请使用吉林省或者吉林字词的，应当提交下列文件、证件：
　　（一）组建负责人签署的名称登记申请书；
　　（二）项目建议书、可行性报告及其批准文件；
　　（三）投资者所在国家（地区）企业登记主管机关出具的合法开业证明；
　　（四）外商投资企业名称登记表；
　　（五）外经主管部门的核准企业名称通知函。


　　第十条　本规定第七条、第八条、第九条以外的企业法人申请使用吉林省或者吉林字词的，应当提产下列文件、证件：
　　（一）审批机关或者主管部门的批准文件；
　　（二）企业组建负责人签署的申请书；
　　（三）章程草案；
　　（四）登记主管机关要求提交的其他文件。


　　第十一条　企业名称申请使用吉林省或者吉林字词的，该企业应当向企业登记主管机关申请，登记主管机关初审签署意见后，报省工商行政管理局核准。
　　企业登记主管机关为省工商行政管理局的，由省工商行政管理局直接核准。


　　第十二条　省工商行政管理局应当自收到企业名称使用吉林省或者吉林字词核准申请１０日内，作出核准或不予核准的决定。依法需要预先核准的，发给申请人《企业名称预先核准通知书》。


　　第十三条　预先核准使用吉林省或者吉林字词的企业名称，在保留期内，不得用于从事经营活动，不得转让。
　　预先核准使用吉林省或者吉林字词的企业名称，保留期届满仍未登记注册的，其名称自动失效。企业应当在保留期届满１０日内，将《企业名称预先核准通知书》交回省工商行政管理局。有特殊原因的，经省工商行政管理局同意，可延长保留期６个月。延长保留期届满，仍要续延的，应重新申请名称登记。


　　第十四条　市、州、县（市、区）工商行政管理局不得核准企业名称使用吉林省或者吉林字词工作，对擅自核准企业名称使用吉林省或者吉林字词工作的，省工商行政管理局有权责令纠正；造成严重后果的，对直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依法给予行政处分；构成犯罪的，依法追究刑事责任。


　　第十五条　企业违反本规定有下列行为之一的，由企业名称核准主管机关予以处罚：
　　（一）擅自使用吉林省或吉林字词的，责令停止经营活动，没收非法所得并可处以２０００元以上、２万元以下罚款，情节严重的，撤销企业登记；
　　（二）擅自改变企业名称的，予以警告，可处以１０００元以上、１万元以下罚款，并责令限期改正；
　　（三）擅自转让或者出租自己企业名称的，没收非法所得并可处以１０００元以上、１万元以下罚款；
　　（四）使用预先核准的企业名称从事生产经营活动或者擅自转让，以及在保留期届满不按期将《企业名称预先核准通知书》交回登记机关的，处以组建单位、委托人或代理人５００元以上、５０００元以下罚款。


　　第十六条　侵犯他人企业名称专用权的，被侵权人可以向其企业名称核准主管机关申请处理，企业名称核准主管机关有权责令侵权人停止侵权行为，赔偿被侵权人因该侵权行为所遭受的损失，没收非法所得并处以５０００元以上、５万元以下罚款。
　　被侵权人也可以直接向人民法院起诉。


　　第十七条　企业名称核准登记主管机关工作人员滥用职权、以权谋私、徇私舞弊的，由本单位或其上级主管部门给予行政处分；情节严重构成犯罪的，依法追究刑事责任。


　　第十八条　当事人对行政处罚不服的。可以自接到处罚决定通知书之日起１５日内，向作出处罚决定机关的上一级机关申请复议；对复议决定不服的，可以自接到复议决定书之日起１５日内向人民法院起诉。当事人也可直接向人民法院起诉。逾期不申请复议或不向人民法院起诉、又不履行处罚决定的，由作出处罚决定的机关申请人民法院强制执行。


　　第十九条　本办法自发布之日起施行。